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　　前 言

　　在中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)的浪潮中，不論數(shù)量還是金額，上市公司均是中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)活動(dòng)的主力軍。與非上市公司的并購(gòu)活動(dòng)不同，上市公司除了需要符合發(fā)改委、商務(wù)部、外管局和國(guó)資委等部門的常規(guī)監(jiān)管要求外，還需要面臨中國(guó)證監(jiān)會(huì)和交易所規(guī)則的監(jiān)管。因此，上市公司進(jìn)行海外并購(gòu)時(shí)的流程、路徑以及模式與非上市公司存在顯著不同。本文將對(duì)上市公司海外并購(gòu)面臨的特殊問題以及中國(guó)律師在這過程中所起的作用進(jìn)行簡(jiǎn)要介紹。

　　一上市公司海外并購(gòu)監(jiān)管概覽

　　上市公司與非上市公司均涉及的一般監(jiān)管規(guī)定：

　　上市公司本身涉及的監(jiān)管規(guī)定：

　　二上市公司海外并購(gòu)的一般問題

　　(一)時(shí)間成本

　　這是所有買方公司、交易對(duì)手、標(biāo)的企業(yè)以及其他境外機(jī)構(gòu)最為關(guān)心的問題。可以毫不夸張的說，中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)面臨最大的障礙就是審批時(shí)間過長(zhǎng)，基本上需要3-4 個(gè)月甚至更長(zhǎng)的時(shí)間。對(duì)于上市公司來說，還要多證監(jiān)會(huì)的審批手續(xù)，整體時(shí)間可能要拖得更長(zhǎng)。這大大降低了中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)的效率和競(jìng)爭(zhēng)力。尤其在一些競(jìng)標(biāo)的項(xiàng)目中，時(shí)間很緊，審批時(shí)間往往成為中國(guó)企業(yè)的軟肋。

　　2014 年開始，發(fā)改委和商務(wù)部均陸續(xù)頒布新的境外投資管理辦法，大幅度減少需要核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目，擴(kuò)大備案制的范圍，這在一定程度上簡(jiǎn)化了境外投資的手續(xù)。

　　對(duì)于上市公司方面，證監(jiān)會(huì)重新修訂了重大資產(chǎn)重組管理辦法，對(duì)于不構(gòu)成借殼上市和發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的重大資產(chǎn)重組行為，取消行政許可。對(duì)于直接以現(xiàn)金進(jìn)行的收購(gòu)行為，只需要履行相關(guān)的信息披露義務(wù)即可，不需要經(jīng)過證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)。這也大大減少了上市公司海外并購(gòu)的審批成本。

　　對(duì)于中國(guó)企業(yè)來說，一方面，國(guó)家正逐步通過簡(jiǎn)政放權(quán)為中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)鋪平道路，另一方面，中國(guó)企業(yè)自身也應(yīng)在并購(gòu)策略上揚(yáng)長(zhǎng)避短。對(duì)于中國(guó)企業(yè)來說，短處是審批成本，長(zhǎng)處是有錢。所以，中國(guó)企業(yè)可以考慮在第一輪的報(bào)價(jià)稍高一些，確保自己能夠躋身以后的競(jìng)爭(zhēng)，同時(shí)為獲得境內(nèi)審批爭(zhēng)取時(shí)間，等待最后在盡調(diào)的過程中或通過其他估值調(diào)整機(jī)制再降低價(jià)格。

　　(二)審批機(jī)關(guān)之間的協(xié)調(diào)1境內(nèi)審批機(jī)構(gòu)之間的協(xié)調(diào)

　　依照先前規(guī)定，需由證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的并購(gòu)項(xiàng)目，涉及其他部委審批事項(xiàng)的，申請(qǐng)人應(yīng)先取得相關(guān)主管部門的批準(zhǔn)文件，作為證監(jiān)會(huì)行政許可的前置條件。

　　2014 年10 月，工信部、證監(jiān)會(huì)、發(fā)改委、商務(wù)部聯(lián)合制定了《上市公司并購(gòu)重組行政許可并聯(lián)審批工作方案》，不再將發(fā)改委實(shí)施的境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案、商務(wù)部實(shí)施的外國(guó)投資者戰(zhàn)略投資上市公司核準(zhǔn)、經(jīng)營(yíng)者集中審查等三項(xiàng)審批事項(xiàng)，作為中國(guó)證監(jiān)會(huì)上市公司并購(gòu)重組行政許可審批的前置條件，改為并聯(lián)式審批。

　　其中，關(guān)于與境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案、經(jīng)營(yíng)者集中申報(bào)審查兩項(xiàng)行政許可的并聯(lián)審批，立即實(shí)施;關(guān)于與外國(guó)投資者戰(zhàn)略投資上市公司的核準(zhǔn)的并聯(lián)審批，待商務(wù)部修訂頒布《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》，頒布后實(shí)施。

　　但是，實(shí)踐中由上市公司直接向境外交易對(duì)方發(fā)行股份進(jìn)行換股并購(gòu)境外資產(chǎn)的案例基本沒有。因此上述規(guī)定對(duì)于狹義的海外收購(gòu)(即交易對(duì)方和資產(chǎn)均在境外)，在實(shí)踐意義上對(duì)上市公司的影響并不大。

　　不過，將境外投資的項(xiàng)目核準(zhǔn)與備案和經(jīng)營(yíng)者集中實(shí)行并聯(lián)，對(duì)于中國(guó)企業(yè)的海外并購(gòu)而言，可以節(jié)省不少時(shí)間成本。

　　2跨境審批機(jī)關(guān)之間的協(xié)調(diào)

　　由于海外并購(gòu)?fù)瑫r(shí)會(huì)涉及境內(nèi)外多個(gè)審批機(jī)關(guān)的審批，如何設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)，協(xié)調(diào)整個(gè)項(xiàng)目的推進(jìn)流程，以及與境內(nèi)外審批機(jī)關(guān)及時(shí)、有效溝通非常重要。

　　實(shí)踐中中倫接觸過一個(gè)案例，是境內(nèi)A 股上市公司想要收購(gòu)一家英國(guó)AIM 上市的公司并使之私有化。境內(nèi)上市公司欲通過非公開發(fā)行股份的方式進(jìn)行融資，這需要獲得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的審批。另一方面英國(guó)的并購(gòu)委員會(huì)(Takeover Panel，英國(guó)上市公司并購(gòu)的監(jiān)管機(jī)關(guān))不愿意將獲得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的許可作為前置條件。雙方審批機(jī)關(guān)都堅(jiān)持自己的主權(quán)，使得交易一度無法進(jìn)行。

　　作為一種解決方案，我們重新設(shè)計(jì)了一套交易結(jié)構(gòu)。由于該英國(guó)上市公司的核心資產(chǎn)是通過其下屬的若干子公司持有，而英國(guó)并購(gòu)委員會(huì)對(duì)收購(gòu)上市公司資產(chǎn)沒有審查權(quán)。所以我們可以選擇直接對(duì)該核心資產(chǎn)進(jìn)行收購(gòu)，而非直接收購(gòu)該上市公司的股權(quán)，從而避免可能觸發(fā)的審查障礙。

　　(三)支付方式

　　通常，上市公司進(jìn)行并購(gòu)，可以采取現(xiàn)金或股份作為支付方式。現(xiàn)金支付為海外并購(gòu)支付手段的主要方式。

　　但在海外并購(gòu)過程中，由于國(guó)內(nèi)監(jiān)管環(huán)境的限制以及資本市場(chǎng)發(fā)展尚未成熟等因素，實(shí)踐中由上市公司直接向境外交易對(duì)方發(fā)行股份進(jìn)行換股并購(gòu)境外資產(chǎn)的案例基本沒有。實(shí)踐中以股份作為支付方式的，多為由大股東或并購(gòu)基金先行買入境外資產(chǎn)，然后又上市公司發(fā)行股份將該資產(chǎn)購(gòu)入(詳見下文上市公司海外并購(gòu)模式)。因此，實(shí)踐中直接進(jìn)行海外并購(gòu)的基本以現(xiàn)金支付為主。

　　現(xiàn)金支付的優(yōu)點(diǎn)是簡(jiǎn)單、直接、快速，但缺點(diǎn)為，現(xiàn)金支付是一種買斷行為，被收購(gòu)方的股東將退出被收購(gòu)的公司，無法享受上市公司將標(biāo)的資產(chǎn)整合后的溢價(jià)收益。因此，采用現(xiàn)金支付無法進(jìn)行更深層次的資本運(yùn)作。

　　以股份作為支付手段的限制主要可歸結(jié)為以下幾點(diǎn)：

　　1監(jiān)管制度的限制

　　根據(jù)《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》的規(guī)定，只有符合特定條件的外國(guó)投資者經(jīng)過商務(wù)部嚴(yán)格的審批程序后方可成為上市公司的股東，且持有的上市公司股份必須鎖定三年。

　　因此，能夠成為上市公司股東的境外投資者的門檻相對(duì)較高，同時(shí)鎖定三年的要求大大降低了境外投資者對(duì)股份流動(dòng)性的需求。在瞬息萬變的資本市場(chǎng)，不能快速變現(xiàn)持有的股份，嚴(yán)重降低了境外投資者的受讓上市公司股份的利益驅(qū)動(dòng)。這是造成海外并購(gòu)支付手段單一化的首要原因。

　　2股份發(fā)行審批程序的限制

　　目前上市公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)需要受到證監(jiān)會(huì)嚴(yán)格的監(jiān)管限制，審批時(shí)間過長(zhǎng)。上文提到，對(duì)于中國(guó)企業(yè)來說，時(shí)間成本是海外并購(gòu)活動(dòng)中的最大問題。很多標(biāo)的都是因?yàn)闊o法滿足交易對(duì)方對(duì)交易時(shí)間的要求而錯(cuò)過。雖然，我們國(guó)家在其他監(jiān)管環(huán)節(jié)已經(jīng)開始大刀闊斧的簡(jiǎn)政放權(quán)，但對(duì)于發(fā)行股份進(jìn)行融資而言，尚需等待更多的制度設(shè)計(jì)，提高審批的效率。

　　3我國(guó)資本市場(chǎng)尚未成熟

　　跟國(guó)際老牌的資本市場(chǎng)相比，目前我國(guó)資本市場(chǎng)相對(duì)不成熟，國(guó)際化程度低，波動(dòng)較大。境外交易相對(duì)方如選擇受讓上市公司的股份將面臨巨大的交易風(fēng)險(xiǎn)。結(jié)合上述鎖定三年的限制，這種交易風(fēng)險(xiǎn)將會(huì)放大更多。

　　正是基于上述三方面原因，導(dǎo)致目前中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)的支付方式仍以現(xiàn)金為主。

　　商務(wù)部于2013 年11 月發(fā)布了《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法(征求意見稿)》，擬對(duì)現(xiàn)行《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》進(jìn)行修改。其中一條，上市公司對(duì)外實(shí)施換股并購(gòu)進(jìn)行境外投資, 未導(dǎo)致上市公司實(shí)際控制權(quán)發(fā)生變化的，外國(guó)投資者的適格條件有所降低，如不對(duì)外國(guó)投資者資產(chǎn)總額做要求。這可以說是一個(gè)好的趨勢(shì)。但是并未根本改變上述股份作為支付手段所面臨的根本問題。不過，商務(wù)部此舉釋放的信號(hào)是否意味著監(jiān)管態(tài)度的變化，以及是否會(huì)給市場(chǎng)帶來一些變化，還有待時(shí)間的印證。

　　(四)信息披露1一般情形

　　與非上市公司進(jìn)行的海外并購(gòu)不同，上市公司還要面臨嚴(yán)謹(jǐn)?shù)男畔⑴读x務(wù)。信息披露可謂是資本市場(chǎng)監(jiān)管理念的核心。上市公司從事的任何交易都離不開信息披露的要求，更何況是涉及面廣、程序復(fù)雜、不確定性大的海外并購(gòu)。

　　對(duì)于上市公司的信息披露要求，除了按規(guī)定應(yīng)當(dāng)披露季度報(bào)告、半年度報(bào)告、年度報(bào)告等日常性披露外，《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》、《上市公司收購(gòu)管理辦法》以及上交所和深交所的股票上市規(guī)則等文件中亦對(duì)某些具體事項(xiàng)的披露做出了明確規(guī)定。同時(shí)，上交所的信息披露指引和深交所的信息披露備忘錄還對(duì)具體事項(xiàng)披露的內(nèi)容和格式，以及涉及的停復(fù)牌的事項(xiàng)做出明確規(guī)定。因此，上市公司在進(jìn)行海外并購(gòu)時(shí)，還需特別注意信息披露的要求。

　　例如，《上海證券交易所股票上市規(guī)則》中規(guī)定了符合特定條件的交易應(yīng)當(dāng)以公告的形式進(jìn)行披露。如果該交易條件達(dá)到了《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》中規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，則需按照《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》以及相關(guān)信息披露格式指引的要求編制重大資產(chǎn)重組報(bào)告書，披露要求進(jìn)一步提高。如果涉及上市公司股份權(quán)益的變動(dòng)，還需要按照《上市公司收購(gòu)管理辦法》，根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，披露簡(jiǎn)式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書、詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書、要約收購(gòu)報(bào)告書、上市公司收購(gòu)報(bào)告書等。

　　2涉及收購(gòu)境外上市公司的特殊情形

　　在涉及收購(gòu)境外上市公司的情形下，境內(nèi)上市公司的信息披露不但要滿足上述境內(nèi)證券市場(chǎng)規(guī)則的披露要求，還需配合境外上市公司的披露時(shí)點(diǎn)和程度。

　　如果一方披露而另一方未披露，或雙方披露的內(nèi)容存在顯著差異，容易造成二級(jí)市場(chǎng)股價(jià)的波動(dòng)(如果還未停牌)，影響交易的順利進(jìn)行，甚至存在信息披露不實(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　中倫近期處理的一起境內(nèi)上市公司非公開發(fā)行股份募集資金要約收購(gòu)并私有化一家美國(guó)上市公司的案例中，就涉及何時(shí)停牌、何時(shí)以及以何種程度披露境外私有化過程的問題。

　　因此，在交易雙方均為上市公司的情況下，信息披露的問題需要格外謹(jǐn)慎對(duì)待。

　　上交所于2015 年1 月8 日發(fā)布了新的《上市公司重大資產(chǎn)重組信息披露及停復(fù)牌業(yè)務(wù)指引》，其中對(duì)于上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組的停復(fù)牌期限以及信息披露的要求做出進(jìn)一步明確規(guī)定。

　　根據(jù)該指引，一般重大資產(chǎn)重組在進(jìn)入重組停牌程序后3 個(gè)月內(nèi)須披露重組預(yù)案。但如果涉及海外收購(gòu)，停牌期限可延長(zhǎng)2 個(gè)月，且5 個(gè)月屆滿時(shí)，在履行董事會(huì)審議程序，召開投資者說明會(huì)，披露投資者說明會(huì)召開情況、重組最新進(jìn)展及繼續(xù)停牌原因的前提下，可以繼續(xù)申請(qǐng)停牌。

　　因此，在上市公司海外收購(gòu)過程中，我們需要事先對(duì)停牌期限做充分預(yù)期，對(duì)整個(gè)交易的時(shí)間表進(jìn)行把控，并做好在各時(shí)間點(diǎn)進(jìn)行相應(yīng)的信息披露及申請(qǐng)延期復(fù)牌的準(zhǔn)備。

　　三上市公司海外并購(gòu)模式

　　上市公司海外并購(gòu)的模式可以從以下兩個(gè)維度展開：(一)并購(gòu)的資金來源;(二)并購(gòu)的實(shí)施形式。然后，上市公司海外并購(gòu)的具體模式無外乎就是上述兩個(gè)維度展開之后進(jìn)行排列組合之后的延伸。

　　(一)并購(gòu)的資金來源

　　并購(gòu)的錢從哪來其實(shí)要解決的是上市公司并購(gòu)的融資方式。上市公司并購(gòu)所需的資金一般來自三種途徑：自有資金、股權(quán)融資、債權(quán)融資。其中自有資金主要來自企業(yè)經(jīng)營(yíng)所得的利潤(rùn)或者可以用于擴(kuò)大再生產(chǎn)之資本公積。

　　但是由于海外并購(gòu)涉及的資金量比較大，一般需要通過債權(quán)或股權(quán)融資的方式進(jìn)行融資，債權(quán)融資一般為貸款，常見的方式為內(nèi)保外貸，需要考慮外管局對(duì)此的監(jiān)管規(guī)則。南京新街口百貨商店股份有限公司(股票簡(jiǎn)稱：南京新百，證券代碼：600682.SH)以約1.5 億英鎊收購(gòu)英國(guó)歷史最悠久的百貨公司弗雷澤百貨商店集團(tuán)即通過部分自有資金結(jié)合內(nèi)保外代融資進(jìn)行。

　　南京新百采取在境外設(shè)立收購(gòu)主體的形式進(jìn)行收購(gòu)。該次交易內(nèi)保外貸的結(jié)構(gòu)為：由在境內(nèi)企業(yè)(申請(qǐng)人)向中國(guó)境內(nèi)銀行出具無條件、不可撤銷反擔(dān)保的前提下，由中國(guó)境內(nèi)銀行為申請(qǐng)人的境外收購(gòu)主體提供融資性對(duì)外擔(dān)保。具體而言，通常由該銀行的中國(guó)境內(nèi)分行為申請(qǐng)人在境外注冊(cè)的收購(gòu)主體(借款人)向該銀行境外分行或境外代理行等(受益人)開立保函或備用信用證，由境外分行或境外代理行向借款人提供融資。

　　股權(quán)融資即上市公司通過配股、公開增發(fā)或非公開發(fā)行股份的方式進(jìn)行融資，這都需要履行證監(jiān)會(huì)的審批手續(xù)。隨著注冊(cè)制的推進(jìn)，證監(jiān)會(huì)可能會(huì)進(jìn)一步簡(jiǎn)化上市公司發(fā)行股份募集資金的審批手續(xù)。上述股權(quán)融資均指上市公司層面，股權(quán)融資同時(shí)還包括上市公司設(shè)立收購(gòu)主體層面引入財(cái)務(wù)投資人的方式。四川天齊鋰業(yè)股份有限公司(股票簡(jiǎn)稱：天齊鋰業(yè)，股票代碼：002466.SZ)收購(gòu)澳大利亞泰利森鋰業(yè)即通過股權(quán)融資方式進(jìn)行。

　　天齊鋰業(yè)的交易結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)要概括為：

　　(1)天齊鋰業(yè)控股股東天齊集團(tuán)在境外設(shè)立收購(gòu)主體SPV;

　　(2)中國(guó)投資有限責(zé)任公司旗下子公司作為財(cái)務(wù)投資人對(duì)SPV 增資，天齊集團(tuán)仍控股;

　　(3)SPV 完成對(duì)目標(biāo)公司的收購(gòu);

　　(4)天齊鋰業(yè)在境內(nèi)完成非公開發(fā)行，用募集資金收購(gòu)天齊集團(tuán)持有的SPV 的股權(quán)，間接控制目標(biāo)公司。

　　(二)并購(gòu)的實(shí)施形式1直接形式

　　上市公司海外收購(gòu)的直接形式式是直接收購(gòu)或者通過設(shè)立境外子公司的方式收購(gòu)境外標(biāo)的資產(chǎn)。并購(gòu)所需的資金一般來自上市公司的自有資金、發(fā)行股份募集資金或者銀行并購(gòu)貸款。這種方案面臨的風(fēng)險(xiǎn)是上市公司本身要有充足的資金或比較強(qiáng)的融資能力，同時(shí)在嚴(yán)格的停牌規(guī)則下，促使并購(gòu)交易在一定時(shí)間內(nèi)完成的壓力較大。

　　2間接形式

　　未解決上市公司自有資金不足以及并購(gòu)交易對(duì)方對(duì)并購(gòu)交易時(shí)間要求比較緊的問題，上市公司通常會(huì)采用由大股東或并購(gòu)基金先收購(gòu)目標(biāo)資產(chǎn)，再通過資產(chǎn)重組注入上市公司。

　　例如，2012 年，均勝電子(600699)系采用由大股東均勝集團(tuán)先行收購(gòu)德國(guó)普瑞，然后向均勝集團(tuán)及另外幾名外國(guó)股東發(fā)行股份及支付現(xiàn)金的方式，將德國(guó)普瑞注入上市公司。2013年，博盈投資(000760)系由并購(gòu)基金先行收購(gòu)標(biāo)的公司Steyr Motors 的股權(quán)，再通過向特定對(duì)象發(fā)行股份募集資金的方式將目標(biāo)公司裝入上市公司。

　　其實(shí)，在上文介紹融資模式時(shí)提及的天齊鋰業(yè)的案例即是采用先有大股東進(jìn)行收購(gòu)，再裝入上市公司的形式。

　　最近披露的成都天保重型裝備股份有限公司(天保重裝，股票代碼：300362)非公開發(fā)行股票預(yù)案的案例，即是由上市公司與資產(chǎn)管理公司共同設(shè)立并購(gòu)基金先行收購(gòu)境外標(biāo)的資產(chǎn)，然后再通過非公開發(fā)行股份的方式將該標(biāo)的資產(chǎn)裝入上市公司。

　　該筆交易的結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)要概括如下：

　　(1)上市公司與資產(chǎn)管理公司共同設(shè)立并購(gòu)基金PE;

　　(2)PE 在境外設(shè)立收購(gòu)主體SPV;

　　(3)SPV 完成對(duì)境外標(biāo)的資產(chǎn)的收購(gòu);

　　(4)上市公司非公開發(fā)行股份，并用募集資金收購(gòu)SPV持有的標(biāo)的資產(chǎn)股權(quán)。

　　3現(xiàn)階段的思考

　　上述大股東或并購(gòu)基金先行介入的模式的初衷都是為了規(guī)避證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司并購(gòu)重組的審核，不論是構(gòu)成重大資產(chǎn)重組還是非公開發(fā)行募集資金的審批。但是如前所述，2014 年，證監(jiān)會(huì)重新修訂了重大資產(chǎn)重組管理辦法，對(duì)于不構(gòu)成借殼上市和發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的重大資產(chǎn)重組行為，取消行政許可，同時(shí)隨著股份發(fā)行體制的改革，上市公司非公開發(fā)行股份募集資金的手續(xù)也會(huì)相應(yīng)簡(jiǎn)化。因此，上述模式中需要由大股東或并購(gòu)基金先行出面的必要性可能會(huì)降低。

　　同時(shí)需要注意的是，最近證監(jiān)會(huì)和交易所都加強(qiáng)了對(duì)“PE+ 上市公司”模式的監(jiān)管，一方面強(qiáng)調(diào)以市場(chǎng)為導(dǎo)向，加強(qiáng)創(chuàng)新，促進(jìn)并購(gòu)重組的市場(chǎng)效率，另一方面，強(qiáng)化信息披露的要求，防止非法的利益輸送問題。上交所已經(jīng)出臺(tái)了《上市公司與私募基金合作投資事項(xiàng)信息披露業(yè)務(wù)指引(征求意見稿)》，擬加強(qiáng)對(duì)上市公司與并購(gòu)基金合作的披露義務(wù)要求。

　　因此，在市場(chǎng)環(huán)境不斷變化的今天，我們也應(yīng)重新審視之前慣有模式的合理性及合法性。

　　四境內(nèi)律師在上市公司海外并購(gòu)活動(dòng)中的作用

　　經(jīng)過上述問題的探討，我們可以發(fā)現(xiàn)上市公司海外并購(gòu)活動(dòng)涉及的問題與非上市公司非常不同。需要境內(nèi)律師在交易開始對(duì)整個(gè)交易的流程、實(shí)施可行性經(jīng)行設(shè)計(jì)和論證，這也造成了上市公司和非上市公司海外并購(gòu)工作方式上的不同。

　　非上市公司的境外并購(gòu)，從開始的意向書起草、結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)，到盡職調(diào)查以及最終的收購(gòu)協(xié)議的談判、簽約，通常由國(guó)外中介機(jī)構(gòu)牽頭，國(guó)內(nèi)律師僅負(fù)責(zé)配合國(guó)內(nèi)審批環(huán)節(jié)，以及之間的溝通環(huán)節(jié)。

　　而在上市公司的境外并購(gòu)中，整個(gè)交易方案由于受到中國(guó)證券法律法規(guī)以及外商投資法律法規(guī)的調(diào)整，整個(gè)交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)均應(yīng)該由境內(nèi)律師主導(dǎo)。而且，對(duì)于境外標(biāo)的資產(chǎn)的信息披露是否真實(shí)、準(zhǔn)確、充分、完整，收購(gòu)流程是否符合中國(guó)法律法規(guī)的規(guī)定，收購(gòu)協(xié)議的條款是否符合監(jiān)管的要求，更應(yīng)該由中國(guó)律師進(jìn)行把關(guān)。

　　因此境內(nèi)中介機(jī)構(gòu)，包括律師、財(cái)務(wù)顧問，在整個(gè)交易中需要發(fā)揮著重要的作用，甚至由中國(guó)律師牽頭負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)境外中介機(jī)構(gòu)的工作。這就要求中國(guó)律師既熟悉上市公司的交易規(guī)則，又要具有豐富的涉外并購(gòu)經(jīng)驗(yàn)。因此，中國(guó)律師在中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)活動(dòng)中將起到舉足輕重的作用。

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